לא ניתן למנוע מימוש או חילוט ערבות בנקאית אוטונומית – האמנם?, טלי קסלר, עו"ד
כמעט בכל הסכם לביצוע עבודות קבלניות נדרש הקבלן להעמיד לטובת המזמין ערבות בנקאית אוטונומית במטרה להבטיח ביצוע ההסכם על ידו, מה שמכונה "ערבות ביצוע".
בשלב סיום העבודות נדרש הקבלן להעמיד לטובת המזמין ערבות בנקאית אוטונומית, שתבטיח אחריות לטיב העבודות לתקופת זמן מוגבלת נוספת. ערבות זו, מכונה "ערבות טיב" או "ערבות בדק". בד"כ מחליפה ערבות זו את ערבות הביצוע.
ערבות זו היא מכשיר רב עוצמה בידיו של מזמין העבודה אשר אמור לשמש לו כפיצוי במקרה שהקבלן כשל במילוי התחייבויותיו והסב למזמין נזקים.
מדוע רב עוצמה ? מכיוון שההלכה המשפטית הנוהגת היא כי בית המשפט ימנע מימוש של ערבות בנקאית אוטונומית רק במקרים חריגים שהוכרו בפסיקה – חריג המרמה וחריג הנסיבות המיוחדות.
דוגמאות לחריגים אלה - מקרים נדירים וקיצוניים שבהם התנהגותו של המוטב על פי ערבות היא חמורה במיוחד; המוטב מונע משיקולים זרים כגון לחץ או נקמנות; הדרישה ל- חילוט ערבות היא שרירותית וחסרת הגיון מנקודת הראות של עסקת היסוד; וכיו"ב.
לאור האמור לעיל, קיימת אקסיומה, לפיה זה לא משתלם לנסות ולמנוע מימוש של ערבות בנקאית אוטונומית שכן "אין לכך סיכוי", ומדובר בהליך המשול ל"טיפוס על קיר חלק".
אולם, הניסיון מלמד כי לעיתים כדאי לקבלן משנה ליזום מהלך של פנייה אל בית המשפט בבקשת צו מניעה ביחס ל- מימוש ערבות בנקאית על ידי המזמין.
לעיתים ובשני מקרים שונים שנוהלו על ידי משרדנו רכניץ קסלר ושות', אשר בהם התבקש בית המשפט ע"י קבלן משנה למנוע מימוש ערבות בנקאית ע"י המזמין ניתן צו מניעה במעמד צו אחד.
לצו היה אפקט מיידי - המזמין שהופתע מהמהלך המשפטי ותוצאותיו, היה נכון לנהל מו"מ (על אף שלא הסכים לקיימו קודם לכן).
בשני המקרים הנ"ל, הסתיים ההליך בהסדר של פשרה מבלי שבסופו של דבר, בוצע מימוש ערבות בנקאית.
אכן, לא ניתן לגזור מהמקרים הנ"ל כלל אצבע, שיהיה נכון תמיד. יש לבחון כל מקרה לגופו. אולם, היות והמזמין, המבקש מימוש ערבות בנקאית, מונע משיקולים מגוונים (לדוגמה – עלויות ניהול ההליך מטעמו, העדפת פתרון פרקטי על פני מאבק משפטי, כישלון "שיטת מצליח" וכיו"ב), הרי שלעיתים מדובר במהלך מתבקש, שיכול לנפק את התוצאות המקוות.
כדי ליצור את הכלים, לעשות שימוש בכלי זה, בבוא העת, עליו להתנהל בהתאם כבר משלב מוקדם של ההתקשרות, אם לא מראשיתה.
כך למשל, לקבלן המשנה מומלץ לאסוף כל חומר רלבנטי אשר בנמצא (לדוגמה – יומני עבודה, דוחות פיקוח, תכתובות בין הצדדים, תרשומות שיחה) וכמובן להציג עדויות של הגורמים המצויים בעובדות ובפרטים על מנת לגבות את הפנייה לבית המשפט בכמה שיותר ראיות התומכות בגרסתו.
לסיכום, לקבלן המשנה משתלם לעיתים ליזום מהלך ולפנות לבית המשפט בבקשה למנוע מימוש ערבות בנקאית, שכן התוצאות עשויות להיות חיוביות ואף מפתיעות. להליך אמנם יש עלויות, אולם עלות אי נקיטתו, היא אבדן מיידי ובטוח של סכום ערבות בנקאית אוטונומית, וחבל.
אין לעשות שימוש להפיץ ו/או לשכפל ו/או לצלם מסמך זה ו/או חלקו ללא אישור.
אין לראות באמור במסמך זה כייעוץ ו/או חוות דעת מקצועית כלשהי. |
