הנאמן טען שאינו מייצג את הלקוחות, כי אם את החברה הקבלנית בלבד, ולכן אינו חב חובות זהירות או חובות משפטיות אחרות כלפיהם. את הכסף שחרר מחשבון הנאמנות בלי שהתקיימו התנאים הנדרשים, ועתה נותרו הלקוחות קירחים מכאן ומכאן – ללא זכויות בנכסים, וללא כספם.
ביהמ"ש מסביר כך – על כל עו"ד חלות מספר מערכות כללים, שאחת מהן היא מערכת כללי האתיקה. נאמנות מוגדרת בחוק הנאמנות כ – "…זיקה לנכס שעל פיה חייב נאמן להחזיק או לפעול בו לטובת נהנה או למטרה אחרת…". החוק גם מפרט את החובות החלות על הנאמן, וביניהן: "…לשמור על נכסי הנאמנות, לנהלם ולפתחם ולפעול להשגת מטרות הנאמנות…". על הנאמן, כך קובע החוק, לעשות את תפקידו: "באמונה ובשקידה כפי שאדם סביר היה נוהג באותן נסיבות…".
עוה"ד בענייננו, קבע ביהמ"ש, לא פעל כעו"ד סביר ונבון. הוא התרשל כלפי הלקוחות, שכן עליו לפעול בתום לב, וכשלקוחות הצד שכנגד אינם מיוצגים – אף חלה עליו חובת זהירות מוגברת. במצב שבו אחד הצדדים אינו מיוצג, יכולים להתקיים אחד משני מצבים: (1) היווצרות של יחסי עו"ד-לקוח אף ללא הסכמה או הסמכה מפורשת בין עוה"ד של הצד המיוצג לצד שאינו מיוצג; (2) היווצרותה של חובת זהירות מוגברת, כאמור, כלפי הלקוח הלא-מיוצג.
אם כן, כיצד היה צריך לפעול עוה"ד בעניין? ראשית, היה עליו לקיים בדיקה מקדימה – הוא היה חייב לבדוק אם אכן קיימות לחברה הקבלנית זכויות בנכס. שנית, היה עליו לפתוח חשבונות נאמנות נפרדים לכל לקוח ולקוח, כך שהכסף בנאמנות יישאר "צבוע", ולהיות במעקב מתמיד אחר הסכומים – לוודא מה מעמדם, כיצד הם נשמרים, וגם להיות מסוגל לתת מידע ללקוחות על אודות החשבון בכל רגע נתון. שלישית, נאמן במצב כזה חייב לבדוק את הסכם הנאמנות, ולא להוציא ולו שקל אחד מהחשבון מבלי להיות משוכנע שהתקיימו התנאים כפי שנקבעו בהסכם.
לבסוף, מסביר ביהמ"ש כי אל לעו"ד לשמש נאמן לחברה שהוא אינו מכיר, שהחליטה להעסיקו כלאחר יד ומבלי שבדק אותה, את טיב ההסכמים שהיא משתמשת בהם, ואת התנאים הכלולים בהם.
הנה אם כן, ברור לכל, כי מינוי של עו"ד כנאמן אינו עניין טכני בלבד, אלא עניין מהותי שדורש אחריות וזהירות מרובה כלפי הצדדים, בין אם מדובר ב"לקוח" במובן הצר של המילה ובין אם לאוו (לא מיוצגים כלל או מיוצגים על ידי עו"ד אחר). תמיד בעניין של נאמנות העולה או עלול להגיע לכדי מחלוקת או טומן בחובו אי בהירות, עדיף וראוי לנקוט בגישה השמרנית והמחמירה, מבחינת העו"ד שמשמש כנאמן וכן מבחינת הנהנים שעבורם מנוהלת הנאמנות, או יתר הצדדים שעלולים להיפגע מחריגה מהוראות הנאמנות והאחריות הכרוכה בהן.
כך או כך, בכל מקרה של נסיבות מיוחדות ובכלל ספק, ראוי ומומלץ להיוועץ בדברים מראש ולא בדיעבד, וכן לוודא כי תמיד יש ליווי של עורך דין מנוסה עם רקע מוכח בתחום.
בכל שאלה או הבהרה, נשמח לעמוד לרשותכם, ולהיות לכם לעזר.